Р. М. Янковский
Закон стартапа
Отчуждение долей
Когда компания привлекает нового участника, оптимальный вариант – увеличить уставный капитал и передать ему образовавшуюся «свободную» долю. Во-первых, тогда деньги попадут в компанию напрямую (важно, если речь идет об инвестициях); во-вторых, доли остальных участников поровну «размоются» (уменьшатся).
Однако чтобы продать долю, совсем необязательно менять уставный капитал. Достаточно найти покупателя, договориться о цене и соблюсти формальности. В АО требуется составить передаточное распоряжение, в ООО – соблюсти условие о преимущественном праве и засвидетельствовать договор у нотариуса.
Отдельно остановимся на преимущественном праве. Это ограничение, которое обязательно применяется во всех ООО, а также по желанию учредителей может вводиться в непубличных АО. Суть преимущественного права следующая: перед продажей доли третьему лицу (не участнику общества) нужно получить отказ остальных участников от покупки на тех же условиях. Иными словами, действующие участники общества всегда имеют преимущество перед потенциальными.
Раньше для того, чтобы обойти это правило, использовалось множество махинаций. Сейчас практически все лазейки в законодательстве перекрыты, и с преимущественным правом в ООО придется смириться. Оно защищает общество от бесконтрольного умножения участников и таким образом снижает вероятность корпоративного конфликта.
Вася собирается выйти из ООО «Белое и пушистое».
Он хочет продать долю своему другу Тимуру по цене 150 000 Р. Но сначала он должен спросить другого участника Петю, не хочет ли тот выкупить его долю первым за ту же цену (150 000 Р).
Если Петя согласится, Вася должен будет продать долю ему, а если нет – долю купит Тимур.
Выход из общества с ограниченной ответственностью можно ужесточить еще сильнее, заменив уставом преимущественное право на обязательное разрешение. Это означает, что участники смогут запретить выходящему продавать свою долю кому-либо. Впрочем, и в такой ситуации нельзя «заблокировать» участника в обществе: закон дает ему право в безвыходной ситуации «сдать» долю самому обществу, получив эквивалентную часть активов. Впоследствии эта доля будет перераспределена между участниками или погашена (с уменьшением уставного капитала).
Общее собрание
Высшим органом управления в компании является общее собрание: участников – в ООО и акционеров – в АО. Оно принимает ключевые решения:
– изменение устава;
– реорганизация или ликвидация общества;
распределение прибыли (выплата дивидендов) и т. д.
Общее собрание проводится как минимум один раз в конце каждого года. Оно может быть проведено и вне графика – по требованию 10 % участников, по результатам проверки ревизора/аудитора, а в определенных случаях – по требованию совета директоров или генерального директора.
Решения на общем собрании принимаются, исходя из доли участия того или иного члена. Чем больше процент, тем больше возможностей:
– участник с 50,1 % голосов может в одиночку принять практически все «не самые важные» решения в ООО и АО;
– участник с 66,7 % в ООО может принять практически все решения (не может только ликвидировать общество или изменить соотношение чужих долей);
– участник с 75,1 % в АО может делать вообще все, если в уставе нет дополнительных ограничений.
Почему в акционерных обществах процент выше? Дело в одном принципиальном различии между общими собраниями в ООО и в АО. В обществе с ограниченной ответственностью решение принимается исходя из доли участника в обществе в целом. То есть если на собрании проголосовало менее 50 % участников – они не смогут принять никакого решения хотя бы в силу того, что не наберут нужного количества голосов от общего числа.
В акционерном обществе обычно очень много участников, и собрать их всех сложно. Поэтому на общем собрании АО считаются голоса только присутствующих, но при этом собрание правомочно, только если на нем присутствует более 50 % участников. Эта цифра (50 %) называется «кворум»; для некоторых ситуаций он еще ниже, если с первого раза провести собрание не получается или если общество очень большое.
АО «Жги» проводит внеочередное общее собрание акционеров по вопросу изменения устава. По закону для этого требуется не менее 75 % голосов.
Иван Иванович с 33 % акций на общее собрание не пришел, но оставшихся долей Сергея и Светы (в совокупности 66,7 %) хватит для кворума (50 %). Поскольку считаются только голоса пришедших, Сергей и Света, проголосовав «за», наберут 100 % голосов и смогут принять любое решение. При этом у них в общей сложности лишь 66,7 % акций компании (менее 75 %).
Система, принятая в ООО, в большей степени гарантирует защиту от мошенников, так как решение физически невозможно принять без большинства. В АО система общих собраний гораздо более громоздкая и формализованная. Помимо подсчета голосов присутствующих и кворума, общие собрания в АО осложняются обязательным присутствием нотариуса или регистратора, который ведет реестр акционеров.
Участник ООО «Белое и пушистое» Тимур с долей в 60 % решил обмануть Петю с 40 %. Тимур дождался, когда Петя уехал на восхождение в Гималаи, и провел общее собрание без него. Однако Тимур не учел, что, во-первых, в ООО основные решения требуют 2/3 и более голосов участников; во-вторых, решения принимаются большинством голосов от общего числа участников, а не от числа пришедших на собрание. Значит, не важно, присутствовал Петя на общем собрании или нет, – Тимур все равно сможет принять только те решения, который требуют простого большинства (50 % +один голос).
Участники могут заранее договориться о том, чтобы голосовать определенным образом при наступлении определенных условий – например, единогласно одобрить выпуск дополнительных акций, когда в компанию придет инвестор. Такой договор между членами общества называется корпоративным договором.
Совет директоров
Поскольку созывать общее собрание довольно хлопотно, для решения текущих вопросов управления можно создать специальный совет из представителей акционеров – совет директоров, или наблюдательный совет.
Совету директоров можно передать большую часть полномочий общего собрания: одобрение сделок, создание дочерних компаний, открытие филиалов, утверждение аудитора или ревизора, принятие внутренних документов, размещение облигаций, а в АО – даже увеличение уставного капитала (дополнительный выпуск акций или изменение номинальной стоимости). В акционерных обществах совет обычно занимается и сложной процедурой созыва общего собрания.
Генеральный директор
Генеральный директор компании – уже не коллегиальный управляющий орган, как общее собрание или совет директоров. Закон называет его «исполнительным органом», то есть директор – исполнитель решений собственников; не «мозг» юридического лица, а его «руки». В компетенцию директора не входят вопросы стратегического развития общества, утверждения годового отчета и т. д.
Однако в бытовом смысле директор, конечно, управляет.
Он действует от имени общества (подписывает все документы, выдает доверенности, заключает договоры, подписывает акты), и стороной таких документов становится общество в целом. Он издает внутренние документы общества (приказы, положения) и руководит работниками, премирует их и наказывает. Наконец, общество регистрируется по местонахождению его директора.
Директором компании может быть любое лицо, причем даже юридическое («управляющая компания»). Однако в небольших компаниях функции директора чаще всего выполняет один из учредителей. В крупных компаниях вместе с директором может действовать специальный орган (правление), принимающий исполнительные решения путем голосования, а с 2014 года в законе появился еще один вариант: несколько директоров, действующих каждый в рамках своих полномочий.
Следует различать директора в смысле корпоративного управления (директор – орган компании) и директора – сотрудника компании (того, с которым заключен трудовой договор). Директор как орган компании – обязателен. Его данные указываются в заявлении при регистрации, а затем директора можно будет лишь поменять на другого (отказаться от директора нельзя). При этом трудовой договор заключать необязательно, если в компании больше нет сотрудников. В таком случае можно сэкономить на взносах и сократить количество бумаг. В такой ситуации в компании есть директор-орган, но нет директора-сотрудника.
Директор ООО «Белое и Пушистое» Альберт поссорился с участниками ООО и уволился из компании по собственному желанию. При этом участники еще месяц не могли договориться о кандидатуре нового директора и о том, кто понесет документы в налоговую. В результате Альберт в течение месяца оставался директором компании и был указан в ЕГРЮЛ, хотя уже не являлся ее сотрудником.
За все принятые на своем посту решения директор несет ответственность:
– уголовную — за растрату средств компании, мошенничество, преднамеренное банкротство и прочие преступления;
– административную — его могут оштрафовать или дисквалифицировать за ряд проступков (например, за невыплату заработной платы);
– дисциплинарную — его, как и любого сотрудника, могут уволить;
– гражданско-правовую (имущественную) – отвечает за убытки компании, если действовал «недобросовестно или неразумно».
Помимо ответственности постфактум существует и механизм предварительного контроля над действиями директора. Это механизм дополнительного согласования экстраординарных сделок — то есть сделок, которые выходят за рамки обычной деятельности компании.
Законодательство выделяет два вида экстраординарных сделок: крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Крупные сделки — это сделки, стоимость которых превышает 25 % от активов общества. Их необходимо одобрять на заседании совета директоров или на общем собрании. Сделка, которая обходится «дороже» 50 % активов общества, одобряется только общим собранием независимо от наличия совета директоров.
Сделки с заинтересованностью — это сделки, стороны которых связаны: две компании с одним директором, компания отца с компанией сына и т. д. С 2017 года о сделках с заинтересованностью достаточно сообщать совету директоров и участникам общества – если претензий к сделке нет, одобрять ее необязательно.
Обратите внимание: в уставе компании можно прописать дополнительные требования к экстраординарным сделкам, например, понизить порог крупных сделок или потребовать согласования всех сделок определенного вида – вроде кредитов или пожертвований. Проверяйте устав контрагента, чтобы не пропустить экстраординарную сделку!
В уставе может быть прописано нечто подобное:
К крупным сделкам ООО «Ромашка» относятся:
– сделки стоимостью свыше 25 % активов общества;
– сделки стоимостью более 1 млн Р;
– а также все сделки, связанные с отчуждением или приобретением объектов интеллектуальной собственности.
Сделки, не одобренные должным образом, легко оспорить. Если сделка потенциально экстраординарная (предположим, крупная), согласуйте ее сами и проверьте, сделал ли то же самое ваш контрагент – попросите его передать вам копию решения или протокола.
05. Текущая работа
Видео к разделу:
Договоры и сделки
Трудовые отношения
Статьи по теме:
Семь причин, по которым банк может заподозрить предпринимателя в мошенничестве
Текущая деятельность предпринимателя основана на договорах. Договор – не просто формальность, а важный документ, который фиксирует ваши обязательства перед контрагентом (другой стороной договора).
Не редкость – ситуации, когда у вас с контрагентом совершенно разное представление об обязанностях по сделке, о достаточном вознаграждении, о качестве товара и т. д. Договор же является документом, в котором выражаются ваши согласованные намерения, согласованная воля. Именно поэтому договор заключается в нескольких идентичных экземплярах для каждой стороны и скрепляется их подписями. Большинство договоров заключается в простой письменной форме. Это означает, что для их заключения не нужен нотариус. Более того, подписанными договорами можно обменяться по почте или по email, главное – учесть риски нетипичной формы договора; скажем, договор, заключенный в «Телеграме», будет трудно подтвердить в суде. Поэтому пока оптимисты обмениваются договорами по электронной почте, реалисты требуют поставить подпись на каждой странице.
С точки зрения юриста заключение договора – не одно действие, а несколько взаимосвязанных:
– одна сторона направляет другой стороне оферту — предложение заключить договор;
– получатель оферты может принять ее, то есть совершить акцепт,
– или, в свою очередь, он может начать торговаться: направить тому, кто ее прислал, свои условия (встречную оферту), после чего весь процесс начнется сначала.
ИП Петрова направила ИП Кружкову оферту поставки (разновидность купли-продажи) помидоров.
По ее условиям, Петрова поставляла Кружкову тонну помидоров за 15 тыс. Р. Кружков направил встречную оферту с предложением поставить помидоры за 12 тыс. Р. Петрова акцептовала встречную оферту. Теперь она должна поставить помидоры за 12 тыс. Р.
Когда вы заходите в супермаркет, ценники на полках представляют собой оферту, касающуюся стоимости товара. Такая ситуация, когда оферта не адресована конкретному лицу, а направлена сразу на всех, называется публичной офертой. Чтобы принять публичную оферту в магазине, достаточно взять товар с полки и донести его до кассы.
Если стороны подписывают договор при личной встрече, этот момент и является акцептом оферты. Следовательно, согласно статье 191 Гражданского кодекса, все сроки, указанные в договоре, начинают течь со следующего дня после его подписания. Сложнее определить начало сроков при обмене подписанными договорами: в этом случае моментом заключения договора является момент, когда сторона, направившая оферту, получила акцепт (подписанный другой стороной договор).
ИП Кружков предложил ИП Петровой поставку помидоров в течение месяца. Он направил Петровой подписанный со своей стороны экземпляр договора с проставленной датой подписания (1 марта). Петрова долго не возвращала договор, ссылаясь на болезнь и занятость; в итоге она вернула договор со своей подписью только 23 марта, а 10 апреля уже прислала Кружкову претензию о просрочке.
В этой ситуации просрочки нет: договор считается заключенным с момента, когда Кружков получил акцепт, то есть с 23 марта. Значит, срок поставки длится до 23 апреля вне зависимости от даты подписания договора.
Какие юридические последствия порождает акцепт оферты, то есть заключение договора?
Любой договор закрепляет некоторые права и обязанности сторон. Соответственно, как минимум одна из них обязана будет что-то выполнить в пользу другой стороны. Однако договор – это только условия совершения будущих действий. Факт исполнения договора подтверждается другими документами, которые в обиходе называются закрывающими.
Факт исполнения договора необходимо подтверждать для того, чтобы:
– контрагент не смог заявить (например, в суде), что вы не выполнили или некачественно выполнили заключенный с ним договор;
– подтвердить произведенные расходы перед налоговой службой и другими проверяющими.
Факт оплаты договора, если такая оплата проводилась в безналичном порядке (с расчетного счета), подтверждать не нужно: при необходимости банк выдаст выписку со счета. А вот факт поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ подтверждается отдельными бумагами – накладной и актами соответственно. Их необходимо хранить.
ИП Петрова поставила ИП Кружкову огурцы на 12 тыс. Р по предоплате. Водитель, который привез огурцы, никаких документов у Кружкова не подписал. Через месяц Кружков подал иск с требованием вернуть ему деньги за якобы неисполненный договор, утверждая, что огурцы поставлены не были. Петрова была вынуждена доказывать поставку на основании косвенных доказательств (показаний водителя, записей с видеорегистратора на машине).
ИП Кружков купил тонну помидоров для своего ресторана за 12 тыс. Р. Водитель, доставивший помидоры, передал ему накладную, однако Кружков ее потерял. Через год ресторан столкнулся с налоговой проверкой. Кружков не смог подтвердить расходы на помидоры (12 тыс. Р), поскольку не сохранил закрывающих документов. Ему были начислены недоимка, пени и штраф.
