И. С. Шиткина
Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами
Приложение
Правовой режим экстраординарных сделок (таблицы и схемы)
Понятие, цель особого правового режима экстраординарных сделок
Экстраординарная сделка – сделка, которая по каким-либо основаниям выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности организации.
Специфика правового режима экстраординарных сделок – установление особого порядка их заключения в виде согласования (одобрения) компетентным органом хозяйственного общества (общим собранием, советом директоров)
Цель особого правового регулирования – создание для участников корпоративных отношений дополнительных гарантий обеспечения их прав и законных интересов
Виды экстраординарных сделок:
✓ крупные сделки;
✓ сделки, в совершении которых имеется заинтересованность;
✓ сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества.
Обычная хозяйственная деятельность
✓ Сделки, не выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности, – любые сделки, принятые в деятельности соответствующего общества или иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к:
• прекращению деятельности общества
• или изменению ее вида
• либо существенному изменению ее масштабов.
(п. 4 ст. 78 Закона об АО, п. 8 ст. 46 Закона об ООО)
✓ Обычная хозяйственная деятельность – любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).
Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности*
Для кредитных организаций обычной хозяйственной деятельностью является:
✓ выдача кредитов, купля-продажа векселей;
✓ авалирование векселей;
✓ заключение договоров финансирования под уступку денежного требования, займа, поручительства, доверительного управления имуществом и т. п.
Для организаций, осуществляющих лизинговую деятельность, обычной хозяйственной деятельностью является:
✓ приобретение и продажа имущества, в том числе основных средств;
✓ заключение договоров лизинга.
Для организаций, осуществляющих страховую деятельность, обычной хозяйственной деятельностью является:
✓ заключение договоров страхования, перестрахования.
Не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности один только факт ее совершения в рамках вида деятельности, упомянутого в ЕГРЮЛ или уставе общества как основной для данного юридического лица, либо то, что общество имеет лицензию на право осуществления такого вида деятельности (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).
Понятие, цель особого правового режима крупных сделок
Крупная сделка – сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:
– связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
– предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату. (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО)
Цель института крупных сделок – защитить хозяйственное общество и его участников от продажи крупных активов общества по заниженной цене или предотвратить их приобретение по завышенной цене.
Основания для признания сделки крупной:
✓ невозможность ее отнесения к сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности, а также
✓ превышение стоимости имущества по сделке предела, установленного законом:
Балансовая стоимость активов – валюта баланса, т. е. сумма внеоборотных и оборотных активов общества (стоимость имущества, дебиторской задолженности, отгруженные товары, предоставленные займы и пр.) (информационное письмо ФКЦБ от 16 октября 2001 г. № ИК-07/7003 «О балансовой стоимости активов хозяйственного общества»).
Датой, на которую составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность, является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица (ч. 6 ст. 15 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»).
Иной срок отчетной даты может быть определен уставом хозяйственного общества.
Виды сделок, к которым применяются положения о крупных сделках
✓ Сделки, связанные с приобретением или отчуждением имущества, в том числе:
• купля-продажа, мена, дарение;
• заем, кредит;
• возмездное оказание услуг;
• уступка требования и перевод долга;
• прощение долга;
• внесение вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (долей).
✓ Сделки, создающие возможность отчуждения имущества, в том числе:
• залог, поручительство, банковская гарантия;
• предварительный договор;
• мировое соглашение;
• приобретение акций публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО.
✓ Сделки, предусматривающие обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии.
► Уставом общества НЕ могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок согласования крупных сделок. При этом общество может предусмотреть в своем уставе необходимость согласования (одобрения) сделок в соответствии с п. 2 ст. 69 Закона об АО, п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО – «уставная экстраординарность».
Порядок согласования крупной сделки
Взаимосвязанность сделок
Взаимосвязанность сделок характеризуется:
✓ наличием одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок;
✓ общим хозяйственным назначением проданного имущества;
✓ консолидацией всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица;
✓ непродолжительным периодом времени между совершением нескольких сделок (подп. 4 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
Для признания сделки крупной учитывается совокупная стоимость всех взаимосвязанных сделок (подп. 4 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
Правовые последствия установления взаимосвязанных сделок
✓ Установление взаимосвязанности с крупной сделкой означает необходимость применения режима крупной сделки к ординарной.
✓ Установление взаимосвязанности приводит к возможности признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения крупной сделки.
✓ Определение взаимосвязанности является предметом судебного усмотрения.
Квалификация сделки как крупной
Cумму (размер) сделки следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т. п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней) (подп. 2 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
Определение цены имущества по сделке
✓ Цена (денежная оценка) имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется исходя из его рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 Закона об АО)
Особенности определения цены имущества по сделке в АО
✓ Для определения цены имущества по сделке может привлекаться независимый оценщик. Отчет оценщика носит рекомендательный характер (Определение ВАС РФ от 16 октября 2008 г. № 13120/08 по делу № А19-18419/07-53). Оценщик должен привлекаться в обязательном порядке для оценки акций общества при стоимости имущества по сделке выше 50 % балансовой стоимости активов АО, поскольку у акционеров в этом случае возникает право требовать выкупа акций (п. 1 ст. 75 Закона об АО).
✓ При наличии у государственного (муниципального) образования 2 % и более акций должен быть уведомлен государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).
Обстоятельства, исключающие применение режима, установленного для крупных сделок
Утверждение заключения о крупной сделке в АО
✓ Совет директоров общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки.
✓ Такое заключение включается в информацию, предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.
✓ При отсутствии совета директоров в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества (п. 2 ст. 78 Закона об АО).
Порядок получения согласия на совершение или последующее одобрение крупной сделки в АО
* Подп. 6 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28.
Порядок принятия решения о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки в ООО
✓ Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества.
✓ При образовании совета директоров уставом общества к его компетенции может быть отнесено принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 % стоимости имущества общества (п. 3 ст. 46 Закона об ООО).
► Таким образом, даже при наличии в ООО совета директоров одобрение крупных сделок может не относиться к его компетенции.
Разграничение компетенции между органами управление будет осуществляться в соответствии с уставом ООО.
✓ У участников, которые голосовали против принятия решения или не принимали участия в голосовании, возникает право требовать выкупа принадлежащих им долей (п. 2 ст. 23 Закона об ООО).
Особый порядок одобрения крупной сделки, которая одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность
✓ Применительно к АО: если стоимость имущества составляет более 50 % балансовой стоимости активов и одновременно такая сделка является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, решение считается принятым, если за него отдано:
✓ Если стоимость имущества от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества – применяются правила, установленные для сделок с заинтересованностью.
(п. 5 ст. 79 Закона об АО).
✓ Применительно к ООО: если вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение ОСУ и одновременно такая сделка являетсяя сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, решение считается принятым, если за него отдано:
(п. 6 ст. 46 Закона об ООО)
Содержание решения о согласии на совершение (об одобрении)
крупной сделки
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки
✓ должны быть указаны:
• лицо(-а), являющееся ее стороной(-ами), выгодоприобретателем(-ями), за исключением совершения сделки на торгах, а также в иных случаях, когда такие лица не могут быть определены;
• цена, предмет;
• иные существенные условия или порядок их определения;
✓ может содержаться:
• указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
• согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
• альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;
• согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.
✓ Решение может содержать указание на срок, в течение которого действительно такое решение (если срок не указан, решение действительно в течение одного года с даты его принятия, если иной срок не вытекает из существа и условий сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие).
✓ Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение (п. 4 ст. 79 Закона об АО, п. 3 ст. 46 Закона об ООО).
✓ Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (подп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
