И. С. Шиткина
Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами
2.9.1. Порядок принятия решения о согласовании (одобрении) крупной сделки в акционерном обществе
По общему правилу на совершение крупной сделки в АО должно быть получено согласие совета директоров или общего собрания акционеров в соответствии со ст. 79 Закона об АО. Разграничение компетенции органов управления в акционерном обществе по вопросу одобрения крупных сделок осуществляется законом и не может быть изменено уставом общества. Для заключения крупной сделки с ценой имущества от 25 до 50 % балансовой стоимости активов необходимо согласие совета директоров АО, которое должно приниматься единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества. Выбывшим, как указал Пленум ВАС РФ, в частности, является умерший член совета директоров (подп. 6 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ № 28)[48]. Как представляется, к выбывшим могут быть также отнесены члены совета директоров, на которых наложено административное взыскание в виде дисквалификации или которые признаны в установленном порядке умершими.
Если члены совета директоров не достигли единогласия по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки, по решению совета директоров общества вопрос о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 79 Закона об АО).
Если цена сделки превышает 50 % балансовой стоимости активов, она может быть заключена только с согласия или одобрения общего собрания акционеров. Вопрос об одобрении крупной сделки такого размера относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть отнесен уставом общества к компетенции иных органов общества (п. 4 ст. 79 Закона об АО)[49]. Решение об одобрении такой крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. В этом случае у акционеров в силу значимости актива возникает право требовать выкупа акций.
2.9.2. Порядок принятия решения о согласовании (одобрении) крупной сделки в обществе с ограниченной ответственностью
В ООО решение о совершении крупной сделки принимается по общему правилу общим собранием участников общества, а при образовании в обществе совета директоров принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 % стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества. То есть даже при наличии в ООО совета директоров одобрение крупных сделок может не относиться к его компетенции. Разграничение компетенции между органами управления будет осуществляться в соответствии с уставом ООО.
2.10. Особый порядок одобрения крупной сделки, которая одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность
Действовавшее до 1 января 2017 г. законодательство устанавливало, что если крупная сделка одновременно является сделкой с заинтересованностью, то к одобрению такой сделки применяются правила, установленные для сделок с заинтересованностью[50], за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники. Если в совершении сделки были заинтересованы все участники общества, то сделка подлежала одобрению как крупная; иная позиция противоречила бы целям специального правового режима, применяемого к экстраординарным сделкам, и могла бы быть квалифицирована как обход закона.
Законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ изменен порядок согласования крупной сделки, которая одновременно является сделкой с заинтересованностью.
Применительно к АО действует следующий порядок: если крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 % балансовой стоимости активов, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с положениями о сделках с заинтересованностью вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров, решение о согласии на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано большинство голосов, необходимое в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об АО (3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров), и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Если крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с положениями о сделках с заинтересованностью вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров, решение о согласии на совершение крупной сделки принимается в порядке, предусмотренном для сделок с заинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона об АО). То есть к сделке с заинтересованностью, стоимость имущества по которой превышает 50 % активов АО, применяются в совокупности правила одобрения квалифицированным большинством голосов и правила согласования сделок с заинтересованностью, а к сделке, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 % балансовой стоимости активов, применяются только правила согласования, установленные для сделок с заинтересованностью.
Применительно к ООО принят следующий порядок: если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с положениями о сделках с заинтересованностью вопрос о согласии на совершение такой сделки вынесен на рассмотрение общего собрания участников, решение о согласии на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано большинство голосов участников, если большее число голосов не требуется в соответствии с уставом общества, и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке участников (п. 6 ст. 46 Закона об ООО).
Таким образом, обновленное законодательство устанавливает особый порядок подсчета голосов при одобрении крупных сделок, стоимость имущества по которым для АО составляет более 50 % балансовых активов, а для ООО – всех сделок, которые одновременно являются сделками с заинтересованностью: отдельно считаются голоса всех акционеров (участников), которые имеют право голосовать за одобрение крупной сделки (независимо от наличия у них конфликта интересов), и отдельно – голоса лиц, не заинтересованных в совершении сделки. И только в случае одобрения таких сделок требуемым большинством голосов в соответствии с законом и уставом для крупных сделок и одновременно большинством голосов незаинтересованных акционеров (участников) такая сделка считается надлежащим образом одобренной. К сделкам АО с имуществом стоимостью от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества, одновременно являющимся сделками с заинтересованностью, применяются правила, установленные для сделок с заинтересованностью.
Очевидно предположить, что смысл подобного регулирования заключается в том, чтобы в случае совершения сделок с заинтересованностью со значительными активами (выше 50 % балансовых активов общества) дать возможность учесть позицию мажоритарного акционера, ведь до внесения соответствующих изменений мажоритарный акционер вообще отстранялся от голосования в сделках с заинтересованностью.
2.11. Содержание решения о согласовании (одобрении) крупной сделки
В законодательстве и судебной практике значительное внимание уделяется содержанию решения о согласовании (одобрении) крупной сделки. Очевидно, что содержание решения об одобрении должно определить и индивидуализировать одобряемую сделку. В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки по общему правилу должны быть указаны лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) такой сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет крупной сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения. Заметим, что впервые на уровне закона закреплена возможность согласовывать (одобрять) сделку, в отношении которой установлены не сами существенные условия, а порядок их определения.
Нормы о согласовании крупных сделок в законах о хозяйственных обществах в редакции Закона от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ предполагают определенную дискрецию. Так, в решении об одобрении крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона такой сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки[51].
Следуя за уже сложившейся правоприменительной практикой[52], теперь и сам Закон закрепил, что решение о согласии на совершение крупной сделки может содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение, согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно (абз. 5 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 6–8 п. 3 ст. 46 Закона об ООО).
С 1 января 2017 г. законы о хозяйственных обществах предусматривают, что в решении о согласии на совершение крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие (абз. 6 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 10 п. 3 ст. 46 Закона об ООО). Это законодательное решение позволяет избежать как неопределенности сроков совершения ранее согласованных сделок, так и возможных злоупотреблений, ведь в течение значительного периода времени с момента принятия решения о согласовании (одобрении) сделки до ее совершения может произойти много фактических изменений, влияющих на размеры активов, масштабы и виды деятельности общества.
Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном законами о хозяйственных обществах (абз. 7 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 11 п. 3 ст. 46 Закона об ООО).
Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки. Например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашения о внесудебном порядке обращения на предмет залога требуют повторного одобрения. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (снижение размера неустойки для должника, снижение размера арендной платы для арендатора и т. п.), – данная правовая позиция нашла отражение в п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ № 28.
2.12. Право на выкуп акций (долей)
Одним из последствий совершения хозяйственным обществом крупной сделки является возникновение права акционеров (участников) на выкуп принадлежащих им акций (долей) – п. 1 ст. 75 Закона об АО, абз. 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО. Предоставление соответствующего права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих акций (долей) объясняется тем, что принятие общим собранием решения об одобрении крупной сделки может нарушить имущественные права акционеров, так как имущественное положение общества и ожидания участников в результате совершения такой сделки могут существенно измениться.
Акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, в частности, в случае принятия общим собранием акционеров решения о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки (в том числе одновременно являющейся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность), предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 % балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, если они голосовали против решения о согласии на совершение или о последующем одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам (абз. 2 п. 1 ст. 75 Закона об АО).
Указанная норма повысила гарантии лиц, не заинтересованных в совершении сделки, которые по ранее действовавшим правилам (до 1 января 2017 г.) не могли требовать выкупа принадлежащих им акций, даже если они голосовали против или не принимали участия в голосовании по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью.
О наличии у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа общество обязано информировать акционеров одновременно с сообщением о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопрос об одобрении крупной сделки.
Закон устанавливает ограничения в отношении количества выкупаемых акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 % стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций.
В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (п. 5 ст. 76 Закона об АО).
В законодательстве с абсолютной ясностью теперь разрешена проблема, имеют ли право на выкуп акций акционеры в случае, если решением общего собрания одобрена крупная сделка, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества, переданная на рассмотрение собрания в связи с отсутствием единогласия по этому вопросу у членов совета директоров общества. В соответствии с п. 1 ст. 75 Закона об АО в этом случае акционеры лишены права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, потому что такое право предоставляется только при одобрении сделки со стоимостью имущества, превышающего 50 % балансовой стоимости активов общества. То есть право «проголосовать ногами» (требовать выкупа) возникает при отчуждении не менее чем половины имеющихся у акционерного общества активов.
Применительно к ООО действуют следующие правила. В случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику. При этом в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
