И. С. Шиткина
Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами

Полная версия

3.9. Обстоятельства, исключающие применение режима, установленного для сделок с заинтересованностью

Правовой режим, установленный для сделок с заинтересованностью, не применяется (п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО):

– к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»^[88];

– к обществам, в которых 100 % голосующих акций (долей) принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;

– к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц^[89], за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;

– к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества^[90];

– к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;

– к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;

– к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении^[91];

– к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;

– к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;

– к сделкам, совершение которых осуществляется в соответствии с п. 6–8 ст. 8 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»;

– к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если в отношении такого договора было принято решение о согласии на его заключение, а также если такой договор содержит все необходимые сведения, которые должны содержаться в решении о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность;

– к сделкам, заключаемым на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров общества в АО, советом директоров или общим собранием участников в ООО;

– к сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 % балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России.

Значение последнего из перечисленных оснований освобождения от необходимости одобрения сделок с заинтересованностью трудно переоценить, поскольку отсутствие подобного регулирования приводило к тому, что ранее советы директоров были перегружены необходимостью одобрения большого количества малозначительных хозяйственных операций.

Специфическим основанием неприменения правового режима, установленного для сделок с заинтересованностью в ООО, является совершение сделок при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в установленных Законом об ООО случаях.

Таким образом, законодатель значительно расширил перечень оснований освобождения от применения режима, установленного для совершения сделок с заинтересованностью. Такой тренд является позитивным для правореализационной деятельности, поскольку дальнейшее движение в этом направлении позволит освободить руководящие органы хозяйственных обществ от выполнения несвойственных им функций по одобрению сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности и на незначительную сумму.

3.10. Особенности процедуры совершения сделок с заинтересованностью

Ключевым является положение, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, с 1 января 2017 г. не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

С этого отрицающего обязанность нормативного положения начинается изложение процедур совершения сделок с заинтересованностью (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Такая законодательная техника уже получила негативную оценку в правовой литературе. С.Ю. Филиппова пишет: «Фактически речь идет о том, что рассматриваемая статья закона «Об акционерных обществах» информирует субъектов об отсутствии правового регулирования определенной сферы общественных отношений, то есть фиксирует умышленный пробел законодательства, определяя существование определенной сферы общественных отношений (совершение сделок с заинтересованностью в акционерном обществе), которую законодатель отказывается регулировать»^[92].

Действительно, подобный подход к изложению правовой нормы следует признать не лучшим, однако его можно объяснить стремлением законодателя преодолеть традиционный для российской правовой системы императив об обязательном одобрении любой сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Очевидно, приведенное законодательное положение призвано играть некую «просветительскую» функцию, уведомляя участников соответствующих отношений о кардинально изменившихся подходах.

Процедура совершения сделок с заинтересованностью имеет определенные особенности, в число которых, в частности, входит обязанность лиц, потенциально признаваемых заинтересованными, сообщать обществу:

• о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;

• о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают должности;

• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (ст. 82 Закона об АО, п. 2 ст. 45 Закона об ООО).

3.10.1. Обязанность извещения и отчета общества о сделках с заинтересованностью

Необязательность одобрения сделок с заинтересованностью «компенсируется» обязанностью общества извещать о таких сделках членов совета директоров, коллегиальный исполнительный орган, а в случаях, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров общества или если формирование совета директоров не предусмотрено законом или уставом общества, – акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок не предусмотрен уставом общества^[93].Уставом общества может быть предусмотрена обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров общества. Извещение должно быть направлено не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если иной срок не установлен уставом общества (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО).

В ООО извещаются незаинтересованные участники, а при наличии в обществе совета директоров – также незаинтересованные члены совета директоров. Срок извещения, так же как и в акционерном обществе, в ООО диспозитивно урегулирован и составляет 15 дней до даты совершения сделки, если иной срок не установлен уставом общества.

Диспозитивность регулирования порядка извещения о заключении сделок с заинтересованностью потребует от хозяйственных обществ внимания к этому вопросу: следует ли предусмотреть особый порядок извещения о предполагаемой сделке с заинтересованностью, включая срок извещения; для АО – нужно ли, помимо членов совета директоров, оповещать также и акционеров общества. Очевидно, решение этих вопросов будет зависеть от соотношения интересов участников корпоративных отношений в конкретном обществе.

Применительно к сроку следует отметить, что длительный срок извещения и соответственно совершения сделки может негативно сказаться на оперативности производственно-хозяйственной деятельности общества.

Извещение должно включать все существенные условия сделки или порядок их определения, в том числе в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым. Нетрудно заметить, что сведения, которые содержатся в приведенном перечне, совпадают с теми сведениями, которые должны содержаться в решении об одобрении сделок с заинтересованностью.

С 1 января 2017 г. у публичного общества также появляется обязанность предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанный отчет должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров общества, достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества.

Для ООО, так же как и для АО, предусмотрена обязанность предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании участников общества, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанный отчет должен быть предварительно утвержден лицом, обладающим правом осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества (в случае, если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно, – всеми такими лицами), а также советом директоров общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества (абз. 3 п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

3.10.2. Требование о согласовании сделки с заинтересованностью

На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, до ее совершения может быть получено согласие совета директоров общества или общего собрания акционеров. С таким требованием может обратиться единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров или акционер (акционеры), обладающий (обладающие) не менее чем 1 % голосующих акций общества, а в ООО – соответственно участники (участник), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1 % уставного капитала общества (абз. 2 п. 1 ст. 83 Закона об АО, абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона об ООО)^[94].

Очевидно, что, устанавливая определенное пороговое значение – 1 % голосующих акций (уставного капитала), законодатель в целях защиты общего корпоративного интереса хочет оградить общество от претензий лиц, имеющих ничтожное количество голосов, не способных повлиять на результаты голосования и зачастую злоупотребляющих своими правами.

Требование о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров общества для решения вопроса о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, направляется и рассматривается в порядке, предусмотренном для созыва внеочередного общего собрания акционеров. Совет директоров общества вправе отказать в удовлетворении требования о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров на основаниях, предусмотренных положениями ст. 55 Закона об АО, регулирующей порядок проведения внеочередного общего собрания акционеров^[95], а также в случае, если на момент рассмотрения требования уже имеется решение о согласии или об отказе в согласии на совершение соответствующей сделки. Повторное заявление требований возможно не ранее чем через три месяца, если меньший срок не предусмотрен уставом общества (абз. 3 п. 1 ст. 83 Закона об АО).

88. Если это законодательное положение, измененное Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ, сравнивать с положением п.5 ст. 83 Закона об АО в прежней редакции, то можно увидеть, что до 1 января 2017 г. подобные сделки могли быть одобрены общим собранием акционеров в определенных временных рамках – только до следующего общего годового собрания акционеров (в отношении ООО аналогичное положение содержалось в п. 3 ст. 45 Закона об ООО). Отличием прежнего регулирования от нового является также то, что если раньше надо было сопоставлять аналогичные сделки, совершаемые с одним контрагентом, то с 1 января 2017 г. условия заключаемой сделки необходимо сопоставить со всеми аналогичными сделками общества, в совершении которых нет заинтересованности. Новым является также требование, чтобы аналогичные сделки, в совершении которых отсутствует заинтересованность, совершались неоднократно и в течение длительного периода времени. Как верно отмечается в литературе, «смысл этого ограничения, скорее всего, в том, чтобы за счет разовых и искусственных сделок общество не могло создать базу для сопоставления с ними сделок с заинтересованностью» (Маковская А. Новые правила Закона об акционерных обществах о крупных сделках и сделках с заинтересованностью // Хозяйство и право. 2106. № 10. С. 17). В целом заметим, что в анализируемом основании освобождения от применения режима сделок с заинтересованностью достаточно много неопределенности, что заслуженно вызывает отрицательную оценку специалистов.

89. То есть сделка с заинтересованностью не требует одобрения, если отсутствуют заинтересованные лица, признаваемые таковыми по любым основаниям, а не только заинтересованные акционеры (участники), как это было ранее.

90. До внесения изменений подобное освобождение касалось только преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

91. До внесения изменений подобное изъятие применительно к акционерным обществам существовало только для реорганизации в форме слияния и присоединения.

92. Филиппова С. Новое слово в юридической технике // эж-Юрист. 2016. № 42.

93. Заметим, что с внесением изменений Законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ обязанность извещать о сделке с заинтересованностью возложена на общество, в то время как ранее обязанность извещать о своей заинтересованности лежала только на самих заинтересованных лицах. При этом после внесения изменений такая обязанность заинтересованных лиц не исключена и даже получила некоторую конкретизацию в ст. 82 Закона об АО и п. 2 ст. 45 Закона об ООО.

94. Опасным для практической реализации является, с нашей точки зрения, отсутствие указания в законах о хозяйственных обществах на сроки, в течение которых с момента извещения о намерении общества заключить сделку с заинтересованностью указанные лица вправе потребовать проведения собрания акционеров или заседания совета директоров. Может получиться так, что требование о даче согласия общего собрания или совета директоров о согласовании сделки с заинтересованностью будет получено обществом тогда, когда сделка будет уже заключена и, возможно, даже исполнена.

95. Согласно ст. 55 Закона об АО совет директоров, в частности, может отказать в созыве внеочередного собрания, если: – не соблюден установленный ст. 55 и/или п. 1 ст. 84.3 Закона об АО порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров;– акционеры (акционер), требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров, не являются владельцами предусмотренного п. 1 ст. 55 Закона об АО количества голосующих акций общества. Заметим, что для предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания в п. 1 ст. 55 Закона об АО установлена необходимость наличия 10 % голосующих акций общества на дату предъявления требования, в то время как требование о согласовании сделок с заинтересованностью могут заявлять акционеры, обладающие не менее чем 1 % голосующих акций общества (абз. 2 п. 1 ст. 83 Закона об АО). Очевидно, эта коллизия, свидетельствующая о некачественной законодательной технике, должна трактоваться в пользу применения специальной нормы о сделках с заинтересованностью.

<< предыдущий лист

следующий лист >>