И. С. Шиткина
Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами
Правовые последствия нарушения требований к совершению экстраординарной сделки
Сделка является оспоримой ⇨
✓ может быть признана недействительной только в судебном порядке (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО)
✓ по иску общества, члена совета общества или его акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее чем 1 % голосующих акций общества (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об АО)
✓ не является основанием для отказа в удовлетворении иска тот факт, что истец на момент совершения сделки не был участником общества (подп. 1 п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28)
Срок исковой давности
В течение одного года с момента, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении требований к согласованию (одобрению) соответствующей сделки (п. 2 ст. 181 ГК РФ). Срок исковой давности восстановлению не подлежит.
Оспаривание крупных сделок
✓ Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии с положениями ст. 173.1 ГК РФ: оспоримая сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия третьего лица либо органа юридического лица, может быть признана недействительной, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об отсутствии на момент совершения сделки необходимого согласия такого лица или такого органа.
✓ Крупные сделки, совершенные в отсутствие надлежащего согласия на их совершение, остаются в силе, если:
• к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения совершения данной сделки;
• при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по данной сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение (п. 6.1 ст. 79 Закона об АО, п. 5 ст. 46 Закона об ООО).
Крупная сделка остается в силе, если контрагент должен был знать о том, что сделка являлась крупной и требовала одобрения, если это было очевидно любому разумному участнику оборота из характера сделки, например, при отчуждении одного из основных активов общества (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т. п.). В остальных случаях презюмируется, что сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что сделка являлась крупной (подп. 3. п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
Понятие, цель особого правового режима сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
✓ Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность (сделка с заинтересованностью), – сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1. ст. 45 закона об ООО).
✓ Цель института сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, – защитить общество и его участников от продажи или приобретения обществом имущества на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов.
Конфликт интересов
Интерес – особая потребность, побудительный мотив.
Законный интерес – интерес, защищаемый нормами права.
Конфликт интересов в корпоративных правоотношениях – предполагаемое законом противоречие, являющееся следствием участия одного и того же лица в нескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли в ущерб правам и охраняемым законом интересам корпорации и ее участников.
Квалификация сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Контролирующее лицо общества
✓ Контролирующее лицо – лицо, которое имеет право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 50 % голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 % состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Такое право лицо может иметь:
• в силу участия в подконтрольной организации,
• на основании договора (доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения, акционерного соглашения, иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации).
✓ Подконтрольное лицо (подконтрольная организация) – юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.
(п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО)
о признании публично-правового образования контролирующим лицом
✓ Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами (п. 1 ст. 81 Закона об АО) и соответственно не исключаются из голосования по сделкам с заинтересованностью.
Ранее такая позиция уже была сформирована в судебной практике (постановление Президиума ВАС РФ от 6 декабря 2011 г. № 11523/11).
Обязанности заинтересованных лиц
✓ Лица, потенциально признаваемые заинтересованными, обязаны сообщать обществу:
• о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;
• о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают должности;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (ст. 82 Закона об АО, п. 2 ст. 45 Закона об ООО).
✓ Общество обязано довести полученную информацию до сведения совета директоров, ревизионной комиссии, а также аудитора – по его требованию.
Порядок совершения сделки с заинтересованностью
Установление взаимосвязанных сделок
Несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность в их совершении, являются сделками с заинтересованностью, а лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное в совершении всех взаимосвязанных сделок (постановление Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. № 15749/10 по делу № А73-225/2009).
Обстоятельства, исключающие применение режима, установленного для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
Определение цены имущества по сделке
► В АО – большинством голосов членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки, а применительно к публичному обществу – также не являющихся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:
• лицом, осуществляющим функции ЕИО (управляющим), членом КИО общества, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации общества;
• лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в органах управления управляющей организации общества, либо лицом, являющимся управляющим общества;
• лицом, контролирующим общество или управляющую организацию, которой переданы функции единоличного исполнительного органа общества, или имеющим право давать обществу обязательные указания.
► В ООО – большинством голосов незаинтересованных участников.
✓ Цена сделки определяется ОСА в случаях перехода к нему полномочий по одобрению данной сделки (п. 4 ст. 83 Закона об АО). Для определения цены сделки может привлекаться независимый оценщик. При наличии у государства более 2 % акций обязательным является уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ (п. 3 ст. 77 Закона об АО).
Особенности процедуры согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
► Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, с 1 января 2017 г. не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.
✓ На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, до ее совершения может быть получено согласие совета директоров общества или общего собрания акционеров.
С таким требованием может обратиться единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров или акционер (акционеры), обладающий не менее чем 1 % голосующих акций общества (п. 1 ст. 83 Закона об АО), а в ООО – соответственно участники (участник), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1 % уставного капитала общества (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).
Требование о проведении общего собрания акционеров рассматривается в соответствии со ст. 55 Закона об АО (созыв внеочередного собрания)
✓ Обязанность общества извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, членов совета директоров, коллегиального исполнительного органа, а в случаях, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров общества или если в обществе не сформирован совет директоров, – акционеров (в ООО извещаются незаинтересованные участники, а при наличии в обществе совета директоров – также незаинтересованные члены совета директоров).
✓ Отстранение заинтересованных лиц от участия в принятии решения по согласованию (одобрению) сделки (подп. 2–4 ст. 83 Закона об АО, п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
✓ Обязанность публичного общества предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.
Порядок принятия советом директоров решения о согласовании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Порядок совершения общим собранием сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Исключение необходимости одобрения сделок с заинтересованностью
Участники, акционеры непубличного общества могут изменить или исключить необходимость одобрения сделок с заинтересованностью.
✓ Уставом непубличного общества может быть установлен отличный от установленного законом порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что нормы о заинтересованности не применяются к этому обществу.
✓ Такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания, принятому всеми участниками (акционерами) единогласно.
✓ Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания, принятому единогласно.
(п. 8 ст. 83 Закона об АО, п. 9 ст. 45 Закона об ООО)
Содержание решения о совершении сделки с заинтересованностью
► В решении о совершении сделки с заинтересованностью
✓ должны быть указаны:
• лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);
• основания, по которым лицо является заинтересованным в совершении сделки;
• цена, предмет;
• иные существенные условия;
✓ может содержаться:
• указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
• согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
• альтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение;
• согласие на совершение cделки при условии совершения нескольких сделок одновременно;
• срок, в течение которого действительно такое решение (абз. 5 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 6–8 п. 3 ст. 46 Закона об ООО).
► Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (подп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28).
